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劳务分包是什么,劳务分包有哪些形式,工程分包和劳务分包一样吗?

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一 什么是劳务分包

劳务分包是指施工单位或者专业分包单位将其承包工程的劳务作业发包给劳务分包单位完成的活动。即甲施工单位承揽工程后,自己购买施工材料,然后另外请乙劳务单位负责找工人进行施工,然而,还是由甲单位组织施工管理。

劳务分包是现在施工行业的普遍做法,法律在一定范围内允许。然而,禁止劳务公司将承揽到的劳务分包再转包或者分包给其他的公司。禁止主体工程劳务分包,主体工程的完成具有排他性、不可替代性。

二 劳务分包的形式有哪些

(1)自带劳务承包。

自带劳务承包是指企业内部正式职工经过企业培训考核合格成为工长,劳务人员原则上由工长招募,人员的住宿、饮食以及交通等由企业统一管理,工资由企业监督工长发放或由工长编制工资发放表由企业直接发放。公司将所承建的部分工程通过签订承包合同的形式,交由本公司职工具体承包施工,该承包人自招工人,就形式而言,工程由承包人负责施工与管理,工人的报酬也是由承包人支付,这似乎在承包人与工人之间已形成了劳务关系。然而,该承包人系公司的职工,是以公司的名义履行承包合同并与他人发生法律关系,故该承包合同属于内部承包合同。

承包经营属企业内部经营管理方式的变化,不产生施工合同履行主体变更问题。该承包人招用工人行为应视为公司的行为,被招用的工人与公司之间存在劳动关系,与承包人之间则不存在劳务关系。

(2)零散的劳务承包。

零散的劳务承包是指企业临时用工,通常是为了一个工程项目而临时招用工人。

承包人的法律地位不应等同于分包人,而是根据受劳务作业方有无用工资格分别界定为劳动关系或劳务关系,即劳动者或劳务地位。理由为承包人仅仅是工费承包,并且通常从事的是工程中单一工种的作业,其个人收入与施工效益直接挂钩,但对工程项目的承建不进行独立管理,也不对工程质量承担终身责任,仅对发包人承担“合格”的质量责任。承包人在提供劳务期间属临时性质的劳务人员,对施工期间发生的伤害事故、质量安全问题均不能承担责任。

(3)成建制的劳务分包。

成建制的劳务分包是指以企业的形态从施工总承包企业或专业承包企业处分项、分部或单位工程地承包劳务作业。该劳务承包实质属于工程分包性质,承包人地位等同于分包人地位。可见自带劳务承包、零散的劳务承包,一定程度上可以说是临时用工,劳务作业分包含义只能包括成建制的劳务分包,对其他两种情形不能等同。

三 专业工程分包与劳务作业分包的区别

现行法规、行政法规对专业工程分包规定十分严格,对劳务作业分包的规定则十分宽松,导致许多施工承包企业都变相把建设工程肢解以后以劳务作业的名义,或者把专业工程以劳务作业的名义进行分包。因此,区分“专业工程分包”与“劳务作业分包”在实践中显得十分重要。

区分专业工程分包和劳务作业分包的关键有两点:

(1)区分工程施工与劳务作业。

工程施工合同的履行过程是“将劳动和建筑材料等物化到建筑产品的过程”,而且承包人要对施工的工程质量、安全、工期负责,即通常所说的包工、包料、包技术、包质量、包安全、包工期;但劳务工作是“将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行施工的劳动”,劳务作业承包人提供的仅仅是劳务,不负责投入建筑材料,且只对其劳务质量、安全及工期负责。如果分包工程发包人与分包工程承包人签订《劳务作业分包合同》,但约定分包工程承包人包工、包料、包质量、包工期,那就是名为“劳务作业分包”,实为“专业工程”或“肢解工程”分包。

(2)区分专业工程与劳务作业。

1)可以分包的“专业工程”,建设部在《专业承包企业资质等级标准》中已有规定。

2)可以分包的“劳务作业”,建设部在《建筑业劳务分包企业资质标准》中也有规定。只有分包合同约定的分包对象属于《建筑业劳务分包企业资质标准》中规定的劳务作业,才属于劳务作业分包;如果分包合同约定的分包对象是《专业承包企业资质等级标准》中规定的“专业工程”,那就属于名为合法的“劳务作业分包”,实为违法的“专业工程分包”。



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